Грінвошинг - розпізнавання та уникнення ризиків

ЗМІСТ

• Соціальна відповідальність як УТП
• Ризики грінвошингу
• Уникнення ризиків - використання можливостей
• Застосування Регламенту таксономії
• Прозорість
• Впровадження регламентів
• Використання систем управління використанням
• Аналіз та оцінка ризиків
• Ризики "грінвошингу" - висновок
• DQS - що ми можемо зробити для вас

Соціальна відповідальність як унікальна торгова пропозиція

На відміну від минулого, все більше споживачів, а також приватних та інституційних інвесторів хочуть, щоб їхні фінансові інвестиції були сталими у всебічному сенсі. Іншими словами, вони хочуть взяти на себе певну соціальну відповідальність. Ринок все більше враховує це, пропонуючи відповідні продукти та послуги, які рекламуються на етикетках або логотипах з такими термінами, як "кліматично нейтральний", "сталий", "органічний" або "справедливий".

Однак необдумане використання компаніями таких термінів і можлива презумпція простого "озеленення" продукту несе в собі певні ризики, в тому числі й безпосередньо для керівництва організації. Щоб не бути введеним в оману в контексті "грінвошингу", кожна організація повинна мати базові знання про регуляторні аспекти, які, можливо, доведеться брати до уваги. Ці теми коротко викладені нижче.

Ризики "грінвошингу

Ризики недобросовісної конкуренції

Розділ 1 німецького Закону про недобросовісну конкуренцію (UWG) спрямований на захист конкурентів, споживачів та інших учасників ринку від недобросовісної ділової практики. Це стосується будь-якої поведінки особи на користь власної компанії або компанії іншої особи до, під час або після господарської операції, яка безпосередньо та об'єктивно пов'язана зі сприянням продажу або купівлі товарів чи послуг або з укладенням чи виконанням контракту на товари чи послуги.

Відповідно до розділу 3 UWG, недобросовісні комерційні дії заборонені. Комерційні дії, які спрямовані на споживачів або досягають їх, є недобросовісними, якщо вони не відповідають принципам підприємницької обачності та здатні суттєво вплинути на економічну поведінку споживача. Крім того, у додатку перераховано загалом 36 (sic!) комерційних дій, які завжди є незаконними.

Так само, згідно з УРГ, недобросовісно діє кожен, хто порушує законодавчі положення, які також покликані регулювати ринкову поведінку в інтересах учасників ринку, і це порушення може суттєво зашкодити інтересам споживачів, інших учасників ринку або конкурентів (Розділ 4).

Недобросовісною дією також вважається вчинення комерційної дії, що вводить в оману, яка містить неправдиву або оманливу інформацію про обставини, перелічені в пунктах 1-7 розділу 5 (2), або вводить в оману споживача / учасника ринку шляхом приховування суттєвої інформації.

Таким чином, якщо продукт рекламується з недостовірною інформацією про його екологічність, кваліфіковані органи (див. ч. 3 ст. 8) можуть подати позов до суду про судову заборону за оманливу рекламу. Правові наслідки таких порушень включають відшкодування збитків (Розділ 9), поглинання прибутку (Розділ 10), договірну неустойку (Розділ 13а), карану рекламу (Розділ 16) та штрафи (Розділи 19, 20).

Ризики від гарантованих характеристик у договорі

Характеристика вважається гарантованою, якщо договірний партнер вказує, що він несе юридичну відповідальність за фактичне існування характеристики товару або послуги. Чи дійсно це так у випадку з такими заявами, як "екологічно чистий" або "кліматично нейтральний", необхідно оцінювати відповідно до конкретних обставин. Правовими наслідками можуть бути розірвання договору ("Wandelung"), зниження початково узгодженої ціни або компенсація за невиконання зобов'язань.

Опосередковано, звичайно, слід також враховувати можливі наслідки від втрати репутації.

Ризики, пов'язані з шахрайським введенням в оману - § 123 BGB

Такий обман має місце, коли хтось навмисно змушує іншу особу помилитися ("Irrtum"), щоб спонукати її зробити заяву про наміри ("Willenserklärung"). Обман може бути спричинений неправдивими фактами, а також простим приховуванням фактів. Шахрайське введення в оману також може мати місце у випадку так званих "заяв у блакитному кольорі" - тобто, коли робиться неправильне твердження, наприклад, про певні характеристики, без жодних фактичних доказів.

Такий договір (наприклад, неправильно сформульована декларація про наміри) буде недійсним, а отже, договір не буде укладений. У разі необхідності, взаємні послуги повинні бути повернуті, а ошукана сторона також має право на компенсацію.

Ризики, пов'язані з шахрайством - § 263 StGB

Згідно з цим положенням, кожен, хто з метою отримання незаконної матеріальної вигоди для себе або третьої особи завдає шкоди майну іншої особи шляхом створення або підтримання помилки через помилкові заяви або шляхом спотворення чи приховування правдивих фактів, підлягає покаранню у вигляді позбавлення волі на строк до п'яти років або грошовому штрафу. Це особливо актуально у зв'язку з "зеленими" фінансовими продуктами, але також може стосуватися всіх інших продуктів або послуг.

Ризики від інвестиційного шахрайства відповідно до § 264a StGB

Окрім кримінальної відповідальності за шахрайство, яка може мати пріоритет, кримінальна відповідальність за інвестиційне шахрайство також може розглядатися у випадку "відмивання" інвестицій. Наразі проводяться перші офіційні розслідування щодо можливого кримінального значення неправдивих заяв, зроблених організаціями про свою продукцію, діяльність та послуги. Прикладом цього є обшук у публічній компанії DWS Group наприкінці травня 2022 року за підозрою у шахрайстві з інвестиціями через "грінвошинг".

У цьому контексті слід зазначити, що засудження за одне або кілька кримінальних правопорушень може призвести до тюремного ув'язнення на строк не менше одного року, а це означає, що відповідна особа більше не може бути керуючим директором німецького акціонерного товариства з обмеженою відповідальністю ("GmbH") або членом правління акціонерного товариства (див. § 6 (2) GmbHG* та § 76 (3) AktG*).

Для оцінки корпоративних ризиків також важливо, що § 264a StGB* є офіційним правопорушенням, тобто будь-хто має право повідомити про свої підозри. Це означає, що екологічні асоціації та НУО, зокрема, мають можливість подати кримінальну справу, якщо є підозра на "відмивання" коштів на ринку капіталовкладень.

Ризики з § 823 абзац 2 BGB у поєднанні з § 264a StGB

У зв'язку з класифікацією § 264a StGB також як захисного закону у значенні § 823 абз. 2 BGB, вчинення кримінального злочину інвестиційного шахрайства призводить також до цивільно-правових позовів про відшкодування збитків, тобто до кумулятивних ризиків, які, ймовірно, можуть бути релевантними, серед іншого, при оцінці підприємницьких ризиків на рівні розміру збитків.

Як запобігти грінвошингу?

Питання правових наслідків "грінвошингу" нерозривно пов'язане з питанням про те, як компанії можуть уникнути вищезазначених ризиків при рекламі товарів чи послуг, або принаймні мінімізувати їх до прийнятного чистого ризику. Це безпосередньо впливає на сферу екологічних, соціальних та управлінських питань (ESG) з точки зору визначення стратегічного курсу. Тож як можна запобігти грінвошингу?

Уникнення ризиків "грінвошингу" - застосування критеріїв Регламенту таксономії

Таксономічний регламент Європейського Союзу (ЄС) 2020/852 класифікує в межах ЄС, які види економічної діяльності, за яких умов і в якій мірі слід вважати екологічно стійкими.

Це відбувається у випадку, якщо шкода, завдана довкіллю відповідною економічною діяльністю, перевищує її користь для довкілля. (див. виклад (40).

Згідно зі статтею 3, це відбувається, якщо ця господарська діяльність

• робить значний внесок у досягнення однієї або більше екологічних цілей, викладених у статті 9, відповідно до статей 10-16; (пом'якшення/адаптація до зміни клімату - статті 10 і 11, стале використання та охорона водних і морських ресурсів - стаття 12, перехід до циркулярної економіки - стаття 13, запобігання забрудненню та контроль за ним - стаття 14, захист і відновлення біорізноманіття та екосистем - стаття 15 та сприятлива діяльність - стаття 16)
• не призводить до значної шкоди одній або кільком екологічним цілям, визначеним у статті 9, як це визначено у статті 17;
• здійснюється з дотриманням мінімального рівня захисту, встановленого у Статті 18; (і)
• технічним критеріям оцінки, прийнятим Комісією відповідно до статті 10(3), статті 11(3), статті 12(2), статті 13(2), статті 14(2) (N.B. та) Стаття 15(2).

Прозорість

Вимоги до прозорості, викладені у Статті 6 (Прозорість переддоговірної інформації та періодичних звітів для фінансових продуктів, що сприяють поліпшенню екологічних характеристик), Статті 7 (Прозорість переддоговірної інформації та періодичних звітів для інших фінансових продуктів) та Статті 8 (Прозорість нефінансової звітності компаній), є додатковими аспектами, які слід враховувати в контексті уникнення "відмивання".

Регламент застосовується безпосередньо до всіх компаній, які зобов'язані подавати нефінансову звітність (звіт про сталий розвиток), а також до учасників фінансового ринку, які надають фінансові продукти (ч. 2 ст. 1). Однак він також є важливим джерелом інформації та рекомендацій для всіх організацій, які не підпадають під пряму сферу регулювання, щодо того, якою мірою продукт/діяльність/послуга можуть бути класифіковані та описані як екологічно стійкі.

Варто зазначити, що нова Директива про корпоративну звітність зі сталого розвитку (CSRD) (ЄС) 2022/264, яка була прийнята в листопаді 2022 року і набула чинності в січні 2023 року, докорінно змінить як обсяг і тип звітності зі сталого розвитку, так і групу компаній, на які поширюється це зобов'язання. Директива має бути імплементована в національне законодавство до 6 липня 2024 року. У Німеччині це, як очікується, відбудеться, серед іншого, шляхом внесення змін до Німецького торгового кодексу (HGB), який вже містить відповідні положення в розділах 289a і далі.

Підзаконні нормативно-правові акти

Наразі для Регламенту про таксономію також видано кілька підзаконних актів. Для того, щоб відповісти на питання, які види економічної діяльності слід класифікувати як екологічно стійкі, за яких умов і в якій мірі, Регламент (ЄС) 2021/2139 встановлює технічні критерії оцінки, за яких умов можна вважати, що економічна діяльність робить значний внесок у пом'якшення наслідків зміни клімату / адаптацію до зміни клімату.

Інші підзаконні акти регулюють деталі вимог до розкриття інформації у зв'язку з поданням нефінансового звіту (звіту про сталий розвиток).

З огляду на положення про таксономію, підзаконні акти щодо її впровадження та очікувану транспозицію CSRD у національне законодавство, а також можливі наслідки неналежного виконання цих вимог, можна також припустити, що ризик має бути врахований як частина системи раннього виявлення ризиків відповідно до § 91 AktG*, § 1 StaRUG* та § 317 HGB*.

Використовувати системи управління використанням

На додаток до існуючих зобов'язань і заходів щодо їх виконання в цьому контексті слід також розглянути можливість використання встановлених і визнаних на міжнародному рівні систем управління, таких як ISO 9001 (управління якістю), ISO 14001 (управління навколишнім середовищем) або ISO 26000 (сталий розвиток). Наприклад, при оцінці корпоративних або персональних санкцій, таких як корпоративний штраф, зусилля з самоочищення компанії після виявлення правопорушення (наприклад, запровадження комплексних комплаєнс-заходів та системи викривачів) також можуть бути доречними.

Компанії, які використовують один або кілька згаданих стандартів ISO для управління своєю організаційною та операційною структурою, повинні бути ознайомлені з відповідними главами стандартів з Гармонізованої структури, завдяки яким такі аспекти стають частиною процесів всередині організації.

Аналіз та оцінка ризиків

Це стосується, серед іншого, таких аспектів аналізу та оцінки ризиків в яких (з необов'язковим використанням методів, описаних в ISO 31010 [Управління ризиками - Процедури оцінки ризиків]) вищезгадані ризики повинні бути визначені та оцінені на основі специфіки організації щодо ймовірності виникнення та розміру шкоди, беручи до уваги очікування зацікавлених сторін та регуляторні вимоги, перераховані вище. Також можуть бути взяті до уваги аспекти накопичення ризиків (наприклад, правові наслідки, передбачені як кримінальним, так і приватним правом).

Залежно від результату визначення валового ризику, можуть знадобитися заходи з мінімізації ризику, щоб досягти рівня прийнятного чистого ризику або ризику прийняття. У свою чергу, необхідно враховувати регуляторні аспекти, такі як покарання або штрафи, ліцензійні вимоги, варіанти офіційного втручання, такі як заборона тощо, оскільки вони вже визначають ризик суспільного сприйняття як обов'язкове зобов'язання.

На основі визначених таким чином заходів слід визначити відповідальність за їхнє впровадження та моніторинг. Рекомендується використовувати матрицю RASCI (Responsible, Accountable, Support, Consulted, Informed - Відповідальний, Підзвітний, Підтримуючий, Поінформований) для того, щоб визначити всі ролі та обов'язки окремих сторін, залучених до реалізації заходів.

Ризики "грінвошингу" - висновок

У зв'язку зі зростаючою готовністю брати на себе соціальну відповідальність з боку широких верств громадянського суспільства та економіки, зростає також інтерес та обізнаність щодо достовірних заяв про сталість продукції, діяльності та послуг, причому не лише в Німеччині. Оскільки організації вже впроваджують багато хороших заходів і проектів зі сталого розвитку і цілком обґрунтовано хочуть, щоб про це стало відомо, ця діяльність повинна піддаватися диференційованій перевірці у світлі вищезгаданих аспектів, щоб завчасно уникнути ризиків, пов'язаних зі звинуваченнями в "зеленому відмиванні".

Завдяки послідовному застосуванню встановлених міжнародних стандартів систем менеджменту, таких як ISO 9001 або ISO 14001, можна належним чином впоратися з описаними ризиками.

*Посилаємося на німецькі правові кодекси:

GmbHG: Закон про товариства з обмеженою відповідальністю

AktG: Закон про акціонерні товариства

StGB: Кримінальний кодекс

StaRUG: Закон про стабілізацію та реструктуризацію підприємств

HGB: Господарський кодекс

DQS: Що ми можемо зробити для вас

Як міжнародно визнаний орган з сертифікації систем і процесів менеджменту, DQS проводить понад 30 000 аудиторських днів на рік. Наші претензії починаються там, де закінчуються контрольні списки аудиту: Повірте нам на слово! Ми з нетерпінням чекаємо на спілкування з вами і будемо раді показати вам, на чому ґрунтується результативність і якість наших аудитів. А саме на

• компетентних аудиторів, які є доброчесними та мають досвід роботи в галузі
• індивідуальних рішеннях, які підходять для вашої організації та вашої системи управління
• цілеспрямоване виявлення потенційних недоліків та ризиків
• об'єктивні, зрозумілі результати та суттєва допомога у прийнятті рішень
• міжнародно визнані сертифікати з високим рівнем визнання на ринку
• подальший супровід результатів аудиту/аналізу, включаючи тестування ефективності вжитих заходів
• індивідуальна розробка та створення каталогів критеріїв та систем оцінювання

Довіра та експертиза

Наші тексти та брошури написані виключно нашими експертами зі стандартів або аудиторами з багаторічним стажем. Якщо у вас виникли питання щодо змісту тексту або наших послуг автору, будь ласка, зв'яжіться з нами.