"洗绿"--认识和规避风险

内容

• 将社会责任作为 USP
• 绿色营销的风险
• 规避风险--抓住机遇
• 分类法规的应用
• 透明度
• 执行法规
• 使用管理系统
• 风险分析和风险评估
• 绿色清洗风险--结论
• DQS - 我们能为您做什么

将社会责任作为 USP

与以往不同的是，越来越多的消费者以及私人和机构投资者希望他们的金融投资具有全面的可持续性。换句话说，他们希望自己承担一定的社会责任。市场越来越多地考虑到这一点，在相应的产品和服务上贴上 "气候中立"、"可持续"、"有机 "或 "公平 "等标签或标识。

然而，企业不加考虑地使用这些术语，并可能被假定为仅仅是对产品进行 "洗绿"，会带来一定的风险，包括直接给企业管理层带来风险。为了避免在 "洗绿 "问题上被误导，每个组织都应该对可能需要考虑的监管问题有基本的了解。下文将简要介绍这些内容。

"洗绿 "风险

不正当竞争的风险

德国《不正当竞争法》（UWG）第 1 条旨在保护竞争对手、消费者和其他市场参与者免受不正当商业行为的侵害。这是指在商业交易前、交易中或交易后，个人为了自己或他人公司的利益，直接和客观地与促进销售或购买商品或服务，或与签订或履行商品或服务合同有关的任何行为。

UWG 第 3 条规定，禁止不公平的商业行为。以消费者为对象或接触消费者的商业行为，如果不符合企业的勤勉尽责原则，并且能够对消费者的经济行为产生重大影响，则属于不公平行为。此外，附件还列出了总共 36 种（原文如此！）始终违法的商业行为。

同样，根据 UWG 的规定，任何人如果违反了同样旨在规范市场行为以维护市场参与者利益的法律规定，且该违反行为可能严重损害消费者、其他市场参与者或竞争者的利益，则属于不公平行为（第 4 条）。

在第 5 条第 2 款第 1 - 7 项所列的情况下，实施含有不真实或欺骗性信息的误导性商业行为，或通过隐瞒重要信息误导消费者/市场参与者，也被视为不公平行为。

因此，如果产品在广告中提供了不准确的可持续发展信息，有资格的机构（见第 8 (3) 条第 3 款）可因误导性广告而被起诉，要求禁令救济。针对这些侵权行为的法律后果包括损害赔偿（第 9 条）、利润吸收（第 10 条）、合同处罚（第 13a 条）、应受处罚的广告（第 16 条）和罚款（第 19、20 条）。

合同中担保特征的风险

如果合同伙伴表示他们对产品或服务中实际存在的特性负有法律责任，则该特性被视为有担保。至于 "可持续 "或 "气候中性 "等说法是否属实，则必须根据具体情况进行评估。其法律后果可能是解除合同（"Wandelung"）、降低最初商定的价格或对不履约行为进行赔偿。

当然，还必须间接考虑声誉损失可能造成的后果。

欺诈性虚假陈述导致的风险--《德国民法典》第 123 条

当某人故意使他人犯错（"Irrtum"），以诱使他人作出意图声明（"Willenserklärung"）时，就会发生这种欺骗行为。欺骗可以由虚假事实的不实陈述引起，也可以由简单的事实隐瞒引起。欺诈性虚假陈述也可能发生在所谓的 "蓝色声明 "中，即在没有任何事实证据的情况下做出不正确的陈述，例如关于某些特征的陈述。

这样的合同（如不正确的意向声明）是可撤销的，合同也因此无法签订。如有必要，必须退还双方的服务，受骗方也有权获得赔偿。

欺诈风险 - 《刑法》第 263 条

根据该条款的规定，任何人出于为自己或第三方谋取非法金钱利益的目的，通过伪装、歪曲或隐瞒真实情况，制造或维持错误，从而损害他人财产的，应处以五年以下监禁或罚款。这与 "绿色 "金融产品尤其相关，但也可适用于所有其他产品或服务。

根据《刑法》第 264a 条，投资欺诈的风险

除了可能优先考虑的欺诈刑事责任外，投资欺诈的刑事责任也可能在投资的 "绿色清洗 "案件中被考虑。目前正在对各组织就其产品、活动和服务所做的虚假陈述可能涉及的刑事责任进行首次正式调查。例如，2022 年 5 月底，因涉嫌通过 "洗绿 "进行投资欺诈，对上市公司 DWS 集团进行了搜查。

在这种情况下，需要注意的是，如果被判定犯有一项或多项刑事罪行，将被处以至少一年的监禁，这意味着相关人员不能再担任德国公共有限公司（"GmbH"）的总经理或股份公司管理委员会的成员（见《有限责任公司法》第 6 (2) 条*和《股份公司法》第 76 (3) 条*）。

同样与企业风险评估相关的是，《刑法典》第 264a 条*是一项官方罪行，这意味着任何人都有权举报可疑行为。这意味着，如果怀疑资本投资市场中存在 "绿色清洗 "行为，环保协会和非政府组织尤其可以提起刑事诉讼。

来自 823 第 2 段的风险与《刑法典》第 264a 条相关联的风险

由于《刑法》第 264a 条也被归类为《德国民法典》第 823 条第 2 款意义上的保护法，因此，投资欺诈刑事犯罪的实施也会导致民法上的损害赔偿要求，即累积风险，除其他外，在企业风险评估中可能与损害金额相关。

如何防止 "绿色清洗"？

关于 "洗绿 "的法律后果问题，与企业如何在宣传产品或服务时避免上述风险，或至少将其降至可接受的净风险的问题是相辅相成的。这直接影响到环境、社会和治理（ESG）领域战略方针的制定。那么，如何防止 "洗绿 "呢？

避免 "洗绿 "风险--应用《分类学条例》的标准

欧盟（EU）2020/852 号分类法规定，在欧盟范围内，哪些经济活动应被归类为环境可持续发展活动，在何种条件下以及达到何种程度。

如果相关经济活动对环境造成的破坏超过其对环境的益处，则属于环境可持续经济活动。(见第 40 条)

根据第 3 条，如果该经济活动

• 根据第 10 条至第 16 条，对实现第 9 条规定的一项或多项环境目标做出重大贡献；（减缓/适应气候变化--第 10 条和第 11 条，可持续利用和保护水资源和海洋资源--第 12 条，向循环经济过渡--第 13 条，预防和控制污染--第 14 条，保护和恢复生物多样性和生态系统--第 15 条，以及扶持活动--第 16 条）。
• 根据第 17 条的规定，不会对第 9 条规定的一项或多项环境目标造成重大损害；
• 符合第 18 条规定的最低保护要求；以及
• 委员会根据第 10(3)条、第 11(3)条、第 12(2)条、第 13(2)条、第 14(2)条通过的技术评估标准（注 和)第 15(2)条。

透明度

第 6 条（促进环境特性的金融产品的合同前信息和定期报告的透明度）、第 7 条（其他金融产品的合同前信息和定期报告的透明度）和第 8 条（公司非财务报表的透明度）中规定的透明度要求是在避免 "洗绿 "的背景下需要考虑的其他方面。

该条例直接适用于所有有义务提交非财务报告（可持续发展报告）的公司以及提供金融产品的金融市场参与者（第 1 (2) 条）。不过，对于所有不在该条例直接管辖范围内的组织而言，该条例也是一个重要的信息来源和指导，有助于确定产品/活动/服务在多大程度上可以被归类和描述为环境可持续发展的产品/活动/服务。

值得注意的是，新的《企业可持续发展报告指令》（CSRD）（欧盟）2022/264 于 2022 年 11 月通过，并于 2023 年 1 月生效，它将深刻改变可持续发展报告的范围和类型，以及承担义务的公司群体。该指令必须在 2024 年 7 月 6 日前转化为国家法律。在德国，预计将通过修订《德国商法典》（HGB）等方式实现这一目标，该法典第 289a 条及以下各条已经包含了相应的规定。

实施条例

分类法实施细则》目前也已发布。为了回答哪些经济活动在何种条件下以及在何种程度上被归类为环境可持续发展的问题，第（欧盟）2021/2139 号法规规定了技术评估标准，即在何种条件下可以认为一项经济活动对减缓/适应气候变化做出了重大贡献。

其他实施条例规定了与提交非财务报告（可持续发展报告）有关的披露要求细节。

由于分类法规、其实施细则和《可持续发展报告》将被纳入国家法律的预期，以及不充分执行这些要求可能产生的后果，因此还可以假设，必须根据《德国民法典》第 91 条*、《德国刑法典》第 1 条*和《德国商法典》第 317 条*，将风险作为早期风险检测系统的一部分加以考虑。

使用管理系统

除了现有的义务和在此背景下履行义务的措施外，还应考虑使用既定的国际公认的管理系统，如ISO 9001（质量管理）、ISO14001（环境管理）或ISO 26000（可持续性）。例如，在对企业或个人处罚（如企业罚款）进行 评估时，企业在违法行为被发现后所做的自我清洗努力（如引入全面的合规措施和举报人制度）也可能相关。

使用上述一种或多种ISO 标准来管理其组织和运营结构的公司应熟悉协调结构中的相关标准章节，通过这些章节，这些方面将成为组织内部流程的一部分。

风险分析和风险评估

这主要涉及 风险分析和风险评估 在此过程中（可选择使用 ISO 31010[风险管理--风险评估程序]中描述的方法），在考虑到有关各方的期望和上述监管要求的情况下，根据发生概率和损害程度，确定和评估上述风险。此外，还必须考虑风险积累的各个方面（如刑法和私法规定的法律后果）。

根据确定的总风险结果，可能需要制定风险最小化措施，以达到可接受的净风险或可接受的风险水平。反过来，也必须考虑到监管方面的问题，如处罚或罚款、许可要求、禁止等官方干预方案，因为这些方案已经将社会接受风险规定为具有约束力的义务。

根据以这种方式确定的措施，应明确实施和监督这些措施的责任。建议使用 RASCI 矩阵（负责、问责、支持、咨询、知情），以确定和界定参与措施实施的各 方的所有角色和责任。

洗绿风险--结论

由于民间社会和经济界越来越愿意承担社会责任，人们对有关产品、活动和服务的可 持续性的可靠声明的兴趣和认识也在不断提高，这不仅是在德国。由于各组织目前已在实施许多良好的可持续发展措施和项目，并理所当然地希望将其公之于众，因此应根据上述方面对这些活动进行有区别的审查，以提前避免因 "洗绿 "指控而产生的风险。

如果能够始终如一地采用既定的国际管理体系标准，如ISO 9001或ISO 14001，就有可能适当地应对上述风险。

*参考的德国法律法规：

GmbHG：有限责任公司法

AktG：股份公司法

StGB：刑法典

StaRUG：企业稳定与重组框架法

HGB：商法典

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