Заборона ЄС на продукцію, вироблену з використанням примусової праці - інтеграція аудиту постачальників у процес належної обачності

Згідно з Глобальною оцінкою сучасного рабства за 2021 рік, у світі налічується 28 мільйонів людей, які перебувають у примусовому рабстві. Дослідження, проведене Міжнародною організацією праці (МОП), Walk Free та Міжнародною організацією з міграції, також стверджує, що 86% примусової праці припадає на приватний сектор. І хоча сексуальна експлуатація становить значну частку (23%), більшість випадків відбувається в глобальних промислових ланцюгах поставок.

З проблемою примусової праці у своїх ланцюгах поставок стикаються найрізноманітніші галузі промисловості. В результаті, незважаючи на численні законодавчі ініціативи, продукція, вироблена з використанням примусової праці, продовжує циркулювати на європейському ринку. Це не тільки проблематично з точки зору прав людини, але й створює недобросовісну конкуренцію по відношенню до компаній, які прагнуть підтримувати та захищати права людини у своєму ланцюгу поставок.

Основна концепція запропонованого "Регламенту ЄС про заборону продукції, виробленої із застосуванням примусової праці, на ринку ЄС", або коротко - "Заборона ЄС на продукцію, вироблену із застосуванням примусової праці", проста: заборонити будь-яку продукцію, вироблену із застосуванням примусової праці, розміщувати на ринку ЄС. Заборона має на меті запобігти потраплянню на ринок продукції, виробленої з використанням примусової праці, і надати владі можливість вилучати з ринку продукцію, в якій використовується примусова праця.

Для того, щоб країни-члени ЄС могли забезпечити дотримання цієї заборони, вони повинні будуть призначити компетентні органи. Використовуючи підхід, заснований на оцінці ризиків, ці органи оцінюватимуть, чи є обґрунтовані підстави підозрювати, що продукція включає використання примусової праці. Якщо вони визначать, що існує обґрунтоване занепокоєння, вони повинні будуть провести подальше розслідування, щоб зробити остаточну оцінку того, чи потрібно вилучати продукцію з ринку.

На кого поширюється дія регулювання?

Запропонований регламент поширюється на всі продукти, доступні на ринку ЄС, тобто як на продукти, вироблені в ЄС для внутрішнього споживання та експорту, так і на імпортні товари. Таким чином, він стосується будь-якої компанії, яка постачає товари на ринок ЄС.

З огляду на те, що запропонований регламент накладає на компанії, які постачають продукцію на ринок, вимоги належної перевірки ланцюга постачання, він також матиме непрямі, але значні наслідки для компаній по всьому ланцюгу постачання, особливо для тих, що працюють у секторах і географічних регіонах, які вважаються більш схильними до ризику використання примусової праці.

Продукт вважатиметься "продуктом, виробленим із застосуванням примусової праці", якщо примусова праця використовувалася "повністю або частково на будь-якій стадії його видобутку, збирання, виробництва або виготовлення, включаючи роботу або переробку, пов'язану з продуктом на будь-якій стадії його ланцюга постачання" (стаття 2, (e)).

Хронологія заборони ЄС на продукцію, вироблену з використанням примусової праці

Заборона на продукцію, вироблену з використанням примусової праці, була запропонована Європейською Комісією 14 вересня 2022 року. Європейський парламент затвердив свою позицію для тристоронніх переговорів у жовтні 2023 року. У березні 2024 року учасники переговорів від Європарламенту та Ради ЄС досягли попередньої домовленості. Після остаточного схвалення Парламентом і Радою ЄС регламент буде опублікований, після чого країни ЄС матимуть 3 роки, щоб почати застосовувати нові правила.

Зв'язок між забороною та Директивою про належну перевірку корпоративного сталого розвитку

Угода про заборону продуктів з використанням примусової праці з'явилася в той час, коли майбутнє Директиви про належну перевірку корпоративної сталості (CS3D - Corporate Sustainability Due Diligence Directive) є невизначеним. Обидві ініціативи мають спільну мету - захист прав людини в глобальних ланцюгах поставок, і вимагають від компаній, яких вони стосуються, здійснювати належну перевірку дотримання прав людини.

Однак є низка відмінностей, які роблять ці дві ініціативи взаємодоповнюючими:

• У той час як CS3D визначає сферу своєї дії на основі розміру компанії та її обороту, Заборона на продукти з використанням примусової праці націлена на рівень продуктів, незалежно від розміру компаній, які розміщують їх на ринку.
• Хоча CS3D визначає вимоги щодо належної обачності для постраждалих компаній і дозволяє органам влади застосовувати санкції до компаній, які не виконують свої обов'язки, вона не дає органам влади повноважень розслідувати конкретні продукти і накладати на них заборону - саме це і буде зроблено Забороною.

Якщо компанії впровадили належну обачність ланцюга постачання, добровільно або відповідно до вимог майбутнього CS3D, відповідні органи можуть взяти це до уваги при розслідуванні заяв про примусову працю щодо конкретної продукції.

Вимоги до постраждалих компаній:
Належна перевірка примусової праці

Перш ніж розпочати розслідування щодо товару, компетентні органи звертатимуться до компанії, яка вивела товар на ринок, і, можливо, до її відповідних постачальників. Зокрема, вони вимагатимуть інформацію про концепцію належної обачності щодо примусової праці, а також докази кроків, вжитих для виявлення, запобігання, пом'якшення або припинення ризиків примусової праці, а також дій, вжитих для виправлення ситуації з примусовою працею, якщо це можливо.

Компанії повинні будуть відповідати на запити органів влади протягом 30 робочих днів (§ 4, 4). Враховуючи цей стислий термін, компаніям важливо діяти на випередження і створити систему комплексної перевірки дотримання прав людини, узгоджену з вимогами Директиви про комплексну перевірку корпоративної стійкості (CS3D - Corporate Sustainability Due Diligence Directive), а також міжнародними рамковими документами та керівними принципами.

Що стосується взаємозв'язку між комплексною перевіркою примусової праці, комплексною перевіркою дотримання прав людини та комплексною перевіркою сталого розвитку, то ці терміни в основному стосуються однієї і тієї ж концепції, з дедалі меншим рівнем тематичної специфіки. Запропонований Регламент ЄС про заборону використання примусової праці визначає належну обачність щодо примусової праці як "зусилля суб'єкта господарювання, спрямовані на виконання обов'язкових вимог, добровільних керівних принципів, рекомендацій або практик, спрямованих на виявлення, запобігання, пом'якшення або припинення використання примусової праці щодо продукції, яка має бути представлена на ринку Союзу або експортується" (§ 2, e).

Зі зрозумілих причин має сенс розглядати комплексну перевірку примусової праці як невід'ємний аспект комплексної перевірки дотримання прав людини та сталого розвитку, а не як окрему структуру.

Включення аудиту та сертифікації в комплексну перевірку примусової праці

Запропонований Регламент ЄС про заборону продукції, виробленої з використанням примусової праці, не передбачає заходів, яких компанії повинні вживати для запобігання примусовій праці. Замість цього він посилається на міжнародні стандарти та керівні принципи, такі як Керівні принципи ООН з питань бізнесу та прав людини, а також Керівні принципи ОЕСР (Організація економічного співробітництва та розвитку) з належної обачності для відповідального ведення бізнесу.

Загалом, система належної обачності складається з п'яти основних компонентів:

1. Заява про політику
2. Ідентифікація ризиків
3. Пом'якшення ризиків та превентивні заходи
4. Звітування
5. Сприяння розгляду скарг та виправлення ситуації

Аудити та сертифікація відіграють вирішальну роль у комплексній перевірці дотримання прав людини, забезпечуючи систематичну та об'єктивну оцінку відданості компанії стандартам прав людини та їх дотримання. Аудити постачальників та сертифікаційні аудити сприяють як виявленню ризиків (2), так і їх зменшенню (3).

Аудити та сертифікати, що підтримують Оцінку ризиків постачальника

Аудит кожного постачальника на предмет використання примусової праці не є ані можливим, ані бажаним. Замість цього компанії зазвичай застосовують підхід, заснований на оцінці ризиків, беручи до уваги індикатори ризику країни та галузеві індикатори ризику. Виходячи з цього, постачальникам може бути запропоновано надати анкети для самооцінки та документацію, яка використовується для розрахунку балів ризику постачальника. У цих анкетах, як правило, запитується, які сертифікати має постачальник, причому постачальники, які мають надійні та відповідні сертифікати, отримують нижчий рейтинг ризику.

Слід зазначити, однак, що більшість нормативно-правових актів щодо належної перевірки дотримання прав людини не мають принципу "безпечної гавані" для сертифікатів: сам факт наявності у компанії та/або її постачальників сертифікату третьої сторони не звільняє їх від обов'язку проявляти обережність.

Друге застереження полягає в тому, що в деяких випадках може бути неможливо або небажано визначати ризик примусової праці за допомогою анкет самооцінки. Це, наприклад, стосується ланцюгів постачання, де примусова праця є ендемічною, де доброчесність постачальника викликає сумніви, або де через культурні бар'єри постачальники можуть мати різне розуміння того, що є примусовою працею. У таких випадках може знадобитися аудит на місці, щоб доповнити оцінку ризиків постачальника.

Аудити та сертифікації як профілактичні дії та заходи контролю

Однак, більш важливий внесок аудитів в рамках комплексної перевірки ланцюга поставок полягає в моніторингу дотримання постачальниками кодексів поведінки та стандартів прав людини, а також у виправленні порушень цих стандартів. Аудити також можуть функціонувати як превентивні заходи, стимулюючи постійне вдосконалення та розвиток постачальників за допомогою періодичних візитів. Нарешті, вони можуть бути використані для вимірювання ефективності інших превентивних заходів та належної обачності щодо примусової праці як такої.

Стандарти та галузеві ініціативи щодо примусової праці

Компанії, які використовують аудит і сертифікати для виконання своїх зобов'язань щодо належної обачності та моніторингу своїх постачальників, повинні забезпечити, щоб стандарти аудиту адекватно враховували примусову працю. Це стосується всіх загальних стандартів соціальної відповідності та галузевих ініціатив, таких як Sedex SMETA, RBA VAP, RSCI, Together for Sustainability, SA 8000, FSSC 24000 та багатьох інших. Запропонований Регламент ЄС про заборону продукції, виробленої з використанням примусової праці, відповідає визначенню примусової праці, запропонованому в статті 2 Конвенції про примусову працю 1930 року (№ 29) Міжнародної організації праці (МОП), а також стандартам та ініціативам, згаданим вище.

Підхід до аудиту примусової праціу

Для того, щоб аудитори могли виявити ознаки примусової праці, метод аудиту, тривалість, рівень компетентності та критерії вимірювання повинні бути відповідними. Оскільки утримання працівників на примусових роботах є кримінальним злочином, фабрики активно намагатимуться приховати це від аудиторів. Тому аудиторів соціального комплаєнсу навчають виявляти тривожні сигнали та індикатори ризику, такі як боргова кабала, вилучення документів, що посвідчують особу, надмірна понаднормова робота, залякування та погрози, затримка заробітної плати тощо. Огляд індикаторів примусової праці був підготовлений МОП і доступний для завантаження тут.

Важливим моментом є те, як має відбуватися аудит - оголошеним, неоголошеним або неоголошеним в межах оголошеного терміну (напівоб'явлений аудит). Якщо оцінка ризиків вказує на значний ризик використання примусової праці, слід розглянути можливість проведення раптового аудиту постачальника.

Обмеження аудиту: Примусова праця, встановлена державою

Запропонована ЄС заборона на продукцію, вироблену з використанням примусової праці, також охоплює примусову працю, організовану державою. Запропонований Регламент визначає "примусову працю, запроваджену державними органами" як "використання примусової праці

(i) як засіб політичного примусу або виховання, або як покарання за наявність або вираження політичних поглядів або думок, ідеологічно протилежних встановленій політичній, соціальній або економічній системі;

(ii) як метод мобілізації та використання робочої сили з метою економічного розвитку;

(iii) як засіб трудової дисципліни;

(iv) як покарання за участь у страйках

(v) як засіб расової, соціальної, національної або релігійної дискримінації;

як це визначено у статті 1 Конвенції про скасування примусової праці 1957 року (№ 105) Міжнародної організації праці;" (§ 2, b)

Коли існує підозра на використання примусової праці з боку держави, компаніям необхідно ретельно зважити, чи можливий надійний і незалежний процес аудиту. Ми в DQS не вважаємо, що аудит є адекватним інструментом для діагностики, запобігання та/або виправлення примусової праці, нав'язаної державою.