A Diretiva de Due Diligence de Sustentabilidade Corporativa (CS3D) está chegando – Visão geral e cronograma

Quando os representantes do Parlamento Europeu (PE) e do Conselho da União Europeia (Conselho) chegaram a acordo sobre uma versão vinculativa da Diretiva de Due Diligence de Sustentabilidade Corporativa (CS3D ou CSDDD), na manhã de 14 de dezembro de 2023, todos presumiram que a adoção formal seria apenas uma formalidade. No entanto, em 15 de janeiro de 2024, o German Free Democratic Party (FDP) aprovou uma resolução presidencial para "travar a Diretiva da Cadeia de Abastecimento da UE e evitar o esgotamento burocrático". ^[1] Como resultado da rejeição do FDP, o governo alemão absteve-se no Comité de Representantes Permanentes do Conselho (COREPER) porque não conseguiu chegar a acordo sobre uma votação conjunta internamente. Como resultado, a Presidência belga do Conselho adiou a votação marcada para 9 de fevereiro porque a França também tinha reservas e a maioria a favor da Diretiva da Cadeia de Fornecimento estava em dúvida.

Quando a reunião do COREPER de 28 de Fevereiro também não conseguiu obter uma maioria para o projeto, a Presidência belga do Conselho intermediou uma versão do CS3D entre os Estados-Membros dispostos a aprová-lo, a fim de alcançar a maioria qualificada necessária, ou seja, a aprovação por pelo menos 15 Países da UE que representam pelo menos 65% da população da UE, o que foi alcançado na reunião de 15 de março. Em 19 de março de 2024, o projeto também foi aprovado pela Comissão de Assuntos Jurídicos do Parlamento da UE, e o Parlamento adotou o texto final em abril 24 de dezembro de 2024. As principais alterações em comparação com as versões anteriores foram a eliminação da cláusula de revisão para a posterior inclusão de atividades downstream no setor financeiro e a redução do número de empresas abrangidas pelo âmbito de aplicação.

Escopo de aplicação e implementação

Em comparação com o acordo de 14 de dezembro de 2023, os limites para as empresas foram aumentados e as chamadas áreas de alto risco foram eliminadas. De acordo com estimativas não oficiais de Somo [2] , Centro de Investigação sobre Empresas Multinacionais, o número de empresas afetadas foi assim reduzido em 67%. Com os critérios acordados em dezembro, 16.389 empresas teriam sido abrangidas pelo âmbito de aplicação. Em contrapartida, com os critérios finais, apenas 5.421 empresas serão diretamente afetadas pelo CS3D, ou seja, 0,005% de todas as empresas da UE.

Os detalhes podem ser encontrados na tabela a seguir:

Cadeia de atividades versus cadeia de suprimentos e cadeia de valor

O âmbito de aplicação da Diretiva Cadeia de Abastecimento também foi limitado. Originalmente, o projeto da Comissão Europeia previa obrigações de due diligence ao longo de toda a cadeia de valor, ou seja, do “berço ao túmulo” de um produto. Agora, a chamada cadeia de atividades para atividades a jusante só se estende até o cliente, sem que o cliente seja incluído. Para atividades upstream, não apenas os fornecedores diretos são cobertos, mas as empresas também têm obrigações de due diligence em relação aos fornecedores do Nível 2 ao Nível N, com foco nos riscos mais graves e naqueles com maior probabilidade de ocorrência (Art. 6, parágrafo 1a). .

Due diligence e implementação

As empresas afetadas precisarão estabelecer uma abordagem de due diligence que leve em consideração os seguintes pontos:

• As obrigações de due diligence devem ser integradas em políticas e sistemas de gestão de risco e as empresas devem ter a sua própria política de due diligence (artigo 5.º, n.º 1).
• A política sobre obrigações de due diligence deve ser desenvolvida em consulta com os funcionários (Art. 5, parágrafo 1a) e revisada pelo menos a cada dois anos ou conforme necessário (Art. 5, parágrafo 2).
• Parte da política é um Código de Conduta que descreve a implementação de medidas preventivas e corretivas (Art. 5, parágrafo 1b).
• As obrigações de due diligence podem ser executadas pelas empresas-mãe do grupo para todo o grupo (Art. 4a)
• As empresas serão obrigadas a realizar uma análise de risco (artigo 6.º) e a priorizar os riscos (artigo 6.º-A).
• Auditores independentes podem ser utilizados para verificar medidas preventivas; medidas preventivas também podem ser implementadas através da participação em iniciativas multi-stakeholder (Art. 7).
• As medidas corretivas devem pôr fim aos impactos adversos reais (Art. 8).
• As partes interessadas devem estar envolvidas na análise e priorização, medidas de prevenção e remediação, bem como no desenvolvimento de KPIs qualitativos e quantitativos (Art. 8d).
• Os procedimentos de reclamação devem ser acessíveis ao público (artigo 9.º).
• As obrigações de ddue diligence devem ser monitorizadas no que diz respeito à sua adequação e eficácia (artigo 10.º).
• Os relatórios sobre a implementação das obrigações de due diligence podem ser omitidos se as empresas reportarem de acordo com os requisitos da CSRD [3]

Convenções e proibições aplicáveis às empresas afetadas

A Parte I do Anexo enumera os direitos e proibições específicos que se considera terem um impacto negativo nos direitos humanos se forem desrespeitados ou violados, e a Parte II enumera os impactos ambientais abrangidos pela Diretiva.

Além disso, o catálogo de obrigações das empresas em matéria de direitos humanos é expandido para incluir outros direitos e proibições, tais como a proibição de interferência arbitrária ou ilegal na vida privada (artigo 17.º do Pacto Civil da ONU), o direito à liberdade de pensamento, de consciência e religião (Art. 18 do Pacto Civil da ONU) ou a proibição de restrições ao acesso a habitação adequada para os trabalhadores. O catálogo de proibições de danos ambientais mensuráveis é ampliado por mais sete convenções internacionais, como a Convenção sobre Diversidade Biológica (CDB) de 1992, a Convenção de Washington sobre o Comércio Internacional de Espécies Ameaçadas de Fauna e Flora Selvagens (CITES) de 1973 e o Protocolo de Montreal de 1987 sobre substâncias que destroem a camada de ozônio.

Mitigação das alterações climáticas e implementação interna da empresa

Além da lista estendida de proibições para proteger o ambiente, as empresas devem definir e implementar um plano de transição atualizado anualmente de acordo com os requisitos da CSRD, com o qual garantem ("através dos melhores esforços") que o seu modelo de negócio e estratégia são compatível com a transição para uma economia sustentável e a limitação do aquecimento global a 1,5° Celsius, em conformidade com o Acordo de Paris. O CS3D assume que as empresas que apresentam um plano de transição para a proteção climática em conformidade com os artigos 19.º-A, 29.º-A ou 40.º-A da Diretiva (UE) 2013/34 cumpriram a sua obrigação (artigo 15.º).

Foi eliminada a disposição que vinculava o plano de transição à remuneração dos membros da Comissão Executiva.

Responsabilidade civil pela violação dos deveres de cuidado

O artigo 22.º da CS3D prevê a responsabilidade civil das empresas caso estas infrinjam, intencionalmente ou por negligência, o seu dever de tomar medidas preventivas e corretivas. As partes afetadas que foram afetadas pela violação do dever podem exigir reparação pelos danos causados pela violação do dever no prazo de cinco anos. Isto não se aplica se o dano tiver sido causado por um parceiro comercial na cadeia de atividades. As ONG podem reclamar os danos em nome da parte afetada. Os Estados-Membros devem garantir que as custas judiciais não constituam um obstáculo. Desde que o requerente demonstre de forma plausível a sua reclamação, o tribunal pode ordenar à empresa que divulgue provas que estejam sob o seu controle.

Perspectivas e transposição para o direito nacional

A diretiva deve ser transposta para o direito nacional no prazo de dois anos a contar da sua publicação, em conformidade com o art. 30 (1). A aplicação acontecerá em etapas, dependendo do porte e do faturamento anual. Os detalhes podem ser encontrados na tabela a seguir:

^[1] Resolução do Presidium do FDP, Berlim, 15 de janeiro de 2024, disponível em https://www.fdp.de/sites/default/files/2024-01/2024_01_15_praesidium_eu-lieferkettenrichtlinie-stoppen-buerokratie-burnout-verhindern_1.pdf (acessado em 18 de março de 2024).

^[2] SOMO, Centro de Pesquisa em Multinacionais, disponível em https://www.somo.nl/ (acessado em 18.03.2024).

^[3] Diretiva (UE) 2022/2464 de 14 de dezembro de 2022 que altera o Regulamento (UE) n.º 537/2014 e as Diretivas 2004/109/CE, 2006/43/CE e 2013/34/UE no que diz respeito ao relato de sustentabilidade empresarial.