Директива про комплексну перевірку корпоративної сталості (CS3D) наближається - огляд та графік

Коли вранці 14 грудня 2023 року представники Європейського парламенту (ЄП) та Ради Європейського Союзу (Рада) погодили обов'язкову до виконання версію Директиви про належну перевірку корпоративної стійкості (CS3D або CSDDD - Corporate Sustainability Due Diligence Directive), всі припускали, що офіційне ухвалення буде лише формальністю. Однак 15 січня 2024 року німецька Вільна демократична партія (ВДП) прийняла президентську резолюцію, щоб "зупинити Директиву ЄС про ланцюги поставок і запобігти бюрократичному вигоранню"^[1]. В результаті відмови ВДП уряд Німеччини утримався в Комітеті постійних представників Ради (COREPER - Committee of Permanent Representatives of the Council), оскільки не зміг домовитися про спільне голосування всередині країни. В результаті бельгійське головування в Раді відклало голосування, заплановане на 9 лютого, оскільки Франція також мала застереження, і більшість голосів за Директиву про ланцюги поставок була під питанням.

Коли на засіданні COREPER 28 лютого також не вдалося набрати більшість голосів, бельгійське головування в Раді ЄС запропонувало версію CS3D державам-членам, які бажали її схвалити, щоб досягти необхідної кваліфікованої більшості, тобто схвалення щонайменше 15 країнами ЄС, які представляють щонайменше 65% населення ЄС, що й було досягнуто на засіданні 15 березня. 19 березня 2024 року проєкт також був схвалений Комітетом з правових питань Європейського Парламенту, а 24 квітня 2024 року Парламент ухвалив остаточний текст. Основними змінами порівняно з попередніми версіями стало вилучення положення про перегляд з метою подальшого включення діяльності з переробки та збуту у фінансовому секторі та скорочення кількості компаній, що підпадають під сферу застосування.

Сфера застосування та імплементація

Порівняно з угодою від 14 грудня 2023 року, порогові значення для компаній були підвищені, а так звані зони підвищеного ризику були вилучені. За неофіційними оцінками Somo ^[2], Центру досліджень транснаціональних корпорацій, кількість компаній, на які поширюється дія угоди, скоротилася на 67%. За критеріями, узгодженими в грудні, 16389 компаній підпадали б під сферу застосування. І навпаки, за остаточними критеріями CS3D безпосередньо вплине лише на 5 421 компанію, тобто на 0,005% всіх компаній ЄС.

Деталі можна знайти в наступній таблиці:

Ланцюг діяльності проти ланцюга постачання та ланцюга створення вартості

Сфера застосування Директиви про ланцюги поставок також була обмежена. Спочатку проект Комісії ЄС передбачав зобов'язання щодо належної обачності вздовж усього ланцюга створення вартості, тобто від "колиски до могили" продукту. Зараз так званий ланцюжок діяльності для переробки та збуту простягається лише до замовника, без включення клієнта. Що стосується видобувної діяльності, то вона охоплює не лише прямих постачальників, але й зобов'язує компанії здійснювати належну перевірку постачальників рівнів від 2 до N, зосереджуючись на найбільш серйозних ризиках та ризиках з найбільшою ймовірністю їх виникнення (ст. 6, п. 1а).

Належна обачність та імплементація

Компанії, на які поширюється дія Регламенту, повинні розробити підхід до проведення комплексної юридичної перевірки, який враховує наступні моменти:

• Зобов'язання щодо належної перевірки повинні бути інтегровані в політику та системи управління ризиками, а компанії повинні мати власну політику належної перевірки (ч. 1 ст. 5).
• Політика щодо зобов'язань з належної обачності повинна розроблятися за погодженням з працівниками (ст. 5, п. 1а) і переглядатися щонайменше кожні два роки або за необхідності (ст. 5, п. 2).
• Частиною політики є Кодекс поведінки, який описує реалізацію превентивних та виправних заходів (ч. 1б ст. 5).
• Зобов'язання з належної перевірки можуть виконуватися материнськими компаніями групи для всієї групи (ст. 4а)
• Компанії будуть зобов'язані проводити аналіз ризиків (ст. 6) та визначати пріоритетність ризиків (ст. 6а).
• Для перевірки превентивних заходів можуть залучатися незалежні аудитори; превентивні заходи також можуть бути реалізовані шляхом участі в багатосторонніх ініціативах (ст. 7).
• Заходи щодо усунення наслідків повинні призвести до припинення фактичного негативного впливу (ст. 8).
• Зацікавлені сторони повинні бути залучені до аналізу та визначення пріоритетів, запобіжних та відновлювальних заходів, а також до розробки якісних та кількісних ключових показників ефективності (ст. 8d).
• Процедури подання скарг мають бути загальнодоступними (ст. 9).
• Зобов'язання щодо належної обачності повинні контролюватися з точки зору їх доречності та ефективності (ст. 10).
• Звітність про виконання зобов'язань з належної обачності може не подаватися, якщо компанії звітують відповідно до вимог CSRD ^[3].

Застосовні конвенції та заборони для постраждалих компаній

У Частині I Додатку перераховані конкретні права і заборони, ігнорування або порушення яких може мати негативний вплив на права людини, а в Частині II перераховані впливи на навколишнє середовище, на які поширюється дія Директиви.

Крім того, каталог зобов'язань компаній у сфері прав людини розширено за рахунок включення інших прав і заборон, таких як заборона свавільного або незаконного втручання в приватне життя (ст. 17 Цивільного пакту ООН), право на свободу думки, совісті та релігії (ст. 18 Цивільного пакту ООН) або заборона обмежень доступу до достатнього житла для працівників. Канон заборон на вимірну шкоду навколишньому середовищу розширюється ще сімома міжнародними конвенціями, такими як Конвенція про біологічне різноманіття (КБР) 1992 року, Вашингтонська конвенція про міжнародну торгівлю видами дикої фауни і флори, що перебувають під загрозою зникнення (СІТЕС) 1973 року та Монреальський протокол 1987 року про речовини, що руйнують озоновий шар.

Пом'якшення наслідків зміни клімату та внутрішня імплементація в компанії

На додаток до розширеного переліку заборон для захисту навколишнього середовища, компанії повинні визначити і впровадити щорічно оновлюваний план переходу відповідно до вимог CSRD, за допомогою якого вони гарантують ("докладаючи всіх зусиль"), що їх бізнес-модель і стратегія сумісні з переходом до стійкої економіки і обмеженням глобального потепління до 1,5° за Цельсієм відповідно до Паризької угоди. CS3D передбачає, що компанії, які подають план переходу до захисту клімату відповідно до статей 19а, 29а або 40а Директиви (ЄС) 2013/34, виконали свої зобов'язання (ст. 15).

Вилучено положення, яке пов'язувало план переходу з винагородою членів правління.

Цивільна відповідальність за порушення обов'язків з догляду

Стаття 22 CS3D передбачає цивільну відповідальність компаній, якщо вони навмисно або з необережності порушують свої обов'язки щодо вжиття превентивних та відновлювальних заходів. Постраждалі сторони, які постраждали від порушення обов'язків, можуть вимагати компенсації за шкоду, заподіяну порушенням обов'язків, протягом п'яти років. Це не поширюється на випадки, коли шкода була заподіяна діловим партнером у ланцюгу діяльності. НУО можуть вимагати відшкодування шкоди від імені постраждалої сторони. Держави-члени повинні забезпечити, щоб судові витрати не були перешкодою. За умови, що позивач переконливо продемонструє свої вимоги, суд може зобов'язати компанію розкрити докази, які перебувають під її контролем.

Перспективи та імплементація в національне законодавство

Директива повинна бути інкорпорована в національне законодавство протягом двох років з моменту її опублікування відповідно до ст. 30 (1). Застосування відбуватиметься поетапно, залежно від розміру та річного обороту. Деталі можна знайти в наступній таблиці:

^[1] Постанова Президії ВДП, Берлін, 15 січня 2024 року, доступно за посиланням: https://www.fdp.de/sites/default/files/2024-01/2024_01_15_praesidium_eu-lieferkettenrichtlinie-stoppen-buerokratie-burnout-verhindern_1.pdf (дата перегляду: 18 березня 2024 року).

^[2] SOMO, Центр досліджень транснаціональних корпорацій, доступно за посиланням: https: //www.somo.nl/ (дата звернення: 18.03.2024).

^[3] Директива (ЄС) 2022/2464 від 14 грудня 2022 року про внесення змін до Регламенту (ЄС) № 537/2014 та Директив 2004/109/ЄС, 2006/43/ЄС і 2013/34/ЄС щодо корпоративної звітності зі сталого розвитку.