A Directiva relativa ao dever de diligência em matéria de sustentabilidade das empresas (CS3D) está a chegar - Panorama e calendário

Quando os representantes do Parlamento Europeu (PE) e do Conselho da União Europeia (Conselho) chegaram a acordo sobre uma versão vinculativa da Directiva relativa à diligência devida em matéria de sustentabilidade das empresas (CS3D ou CSDDD), na manhã de 14 de dezembro de 2023, todos assumiram que a adoção formal seria apenas uma formalidade. No entanto, em 15 de janeiro de 2024, o Partido Democrático Livre alemão (FDP) aprovou uma resolução presidencial para "travar a Directiva da Cadeia de Abastecimento da UE e evitar o esgotamento burocrático".^[1] Na sequência da rejeição do FDP, o Governo alemão absteve-se no Comité de Representantes Permanentes do Conselho (COREPER) por não ter chegado a acordo sobre uma votação conjunta a nível interno. Consequentemente, a Presidência belga do Conselho adiou a votação prevista para 9 de fevereiro porque a França também tinha reservas e a maioria para a directiva relativa à cadeia de abastecimento estava em dúvida.

Quando a reunião do COREPER de 28 de fevereiro também não conseguiu obter uma maioria para o projecto, a Presidência belga do Conselho mediou uma versão da CS3D entre os Estados-Membros dispostos a aprová-la, a fim de alcançar a maioria qualificada necessária, ou seja, a aprovação por, pelo menos, 15 países da UE que representem, no mínimo, 65% da população da UE, o que foi conseguido na reunião de 15 de março. Em 19 de março de 2024, o projecto foi igualmente aprovado pela Comissão dos Assuntos Jurídicos do Parlamento Europeu, tendo o Parlamento adotado o texto final em 24 de abril de 2024. As principais alterações em relação às versões anteriores foram a supressão da cláusula de revisão para a inclusão subsequente de actividades a jusante no sector financeiro e uma redução do número de empresas abrangidas pelo âmbito de aplicação.

Âmbito de aplicação e execução

Em comparação com o acordo de 14 de dezembro de 2023, os limiares para as empresas foram aumentados e as chamadas zonas de alto risco foram suprimidas. De acordo com estimativas não oficiais do Somo[2], o Centro de Investigação sobre Empresas Multinacionais, o número de empresas afectadas foi assim reduzido em 67%. Com os critérios acordados em dezembro, 16 389 empresas teriam sido abrangidas pelo âmbito de aplicação. Em contrapartida, com os critérios finais, apenas 5.421 empresas serão diretamente afectadas pela CS3D, ou seja, 0,005% de todas as empresas da UE.

Os pormenores podem ser consultados no quadro seguinte:

Cadeia de actividades versus cadeia de abastecimento e cadeia de valor

O âmbito da Directiva relativa à cadeia de abastecimento também foi limitado. Inicialmente, o projecto da Comissão Europeia previa obrigações de diligência devida ao longo de toda a cadeia de valor, ou seja, do "berço ao túmulo" de um produto. Atualmente, a chamada cadeia de actividades para as actividades a jusante apenas se estende até ao cliente, sem que este seja incluído. No que diz respeito às actividades a montante, não são apenas abrangidos os fornecedores directos, mas as empresas também têm obrigações de diligência devida para com os fornecedores de nível 2 a nível N, com incidência nos riscos mais graves e nos que têm maior probabilidade de ocorrência (n.º 1-A do artigo 6.º).

Diligência devida e aplicação

As empresas afectadas terão de estabelecer uma abordagem de diligência devida que tenha em conta os seguintes pontos:

• As obrigações de diligência devida devem ser integradas nas políticas e nos sistemas de gestão de riscos e as empresas devem ter a sua própria política de diligência devida (n.º 1 do artigo 5.º).
• A política relativa às obrigações em matéria de diligência devida deve ser desenvolvida em consulta com os trabalhadores (n.º 1-A do artigo 5.º) e revista pelo menos de dois em dois anos ou sempre que necessário (n.º 2 do artigo 5.º).
• Parte da política é um Código de Conduta que descreve a implementação de medidas preventivas e correctivas (art. 5.º, n.º 1b).
• As obrigações de diligência devida podem ser cumpridas pelas empresas-mãe do grupo para todo o grupo (artigo 4.º-A)
• As empresas terão de efetuar uma análise de risco (artigo 6.º) e estabelecer prioridades para os riscos (artigo 6.º-A).
• Os auditores independentes podem ser utilizados para verificar as medidas preventivas; as medidas preventivas também podem ser implementadas através da participação em iniciativas de vários intervenientes (artigo 7.º).
• As medidas correctivas devem pôr termo aos impactos adversos reais (art. 8.º).
• As partes interessadas devem ser envolvidas na análise e definição de prioridades, medidas de prevenção e correcção, bem como no desenvolvimento de indicadores de desempenho qualitativos e quantitativos (artigo 8.º-D).
• Os procedimentos de reclamação devem ser acessíveis ao público (art. 9.º).
• As obrigações de diligência devida devem ser controladas no que respeita à sua adequação e eficácia (artigo 10.º).
• A apresentação de relatórios sobre a aplicação das obrigações de diligência devida pode ser omitida se as empresas apresentarem relatórios em conformidade com os requisitos da CSRD [3]

Convenções e proibições aplicáveis às empresas afectadas

A Parte I do Anexo enumera os direitos e proibições específicos que são considerados como tendo um impacto negativo nos direitos humanos se forem desrespeitados ou violados, e a Parte II enumera os impactos ambientais abrangidos pela directiva.

Além disso, o catálogo das obrigações das empresas em matéria de direitos humanos é alargado de modo a incluir outros direitos e proibições, como a proibição de interferências arbitrárias ou ilegais na vida privada (artigo 17.º do Pacto Civil das Nações Unidas), o direito à liberdade de pensamento, de consciência e de religião (artigo 18.º do Pacto Civil das Nações Unidas) ou a proibição de restrições ao acesso dos trabalhadores a uma habitação adequada. O cânone das proibições de danos ambientais mensuráveis é alargado por mais sete convenções internacionais, como a Convenção sobre a Diversidade Biológica (CDB) de 1992, a Convenção de Washington sobre o Comércio Internacional das Espécies da Fauna e da Flora Selvagens Ameaçadas de Extinção (CITES) de 1973 e o Protocolo de Montreal de 1987 sobre as substâncias que empobrecem a camada de ozono.

Atenuação das alterações climáticas e aplicação interna da empresa

Para além da lista alargada de proibições para proteger o ambiente, as empresas devem definir e implementar um plano de transição actualizado anualmente, de acordo com os requisitos da CSRD, com o qual asseguram ("através de melhores esforços") que o seu modelo e estratégia de negócio são compatíveis com a transição para uma economia sustentável e a limitação do aquecimento global a 1,5° Celsius, de acordo com o Acordo de Paris. A CS3D parte do princípio de que as empresas que apresentam um plano de transição para a protecção do clima em conformidade com os artigos 19.º-A, 29.º-A ou 40.º-A da Diretiva (UE) 2013/34 cumpriram a sua obrigação (artigo 15.º).

A disposição que associa o plano de transição à remuneração dos membros da Comissão Executiva foi suprimida.

Responsabilidade civil pela violação de deveres de diligência

O artigo 22.º da CS3D prevê a responsabilidade civil das empresas se estas violarem, intencionalmente ou por negligência, o seu dever de tomar medidas preventivas e correctivas. As partes afectadas pela violação do dever podem exigir a reparação dos danos causados pela violação do dever no prazo de cinco anos. Isto não se aplica se o dano tiver sido causado por um parceiro comercial na cadeia de actividades. As ONG podem reclamar os danos em nome da parte afectada. Os Estados-Membros devem assegurar que as custas judiciais não constituam um obstáculo. Desde que o queixoso demonstre de forma plausível o seu pedido, o tribunal pode ordenar à empresa que revele provas que estejam sob o seu controlo.

Perspectivas e transposição para o direito nacional

A directiva deve ser transposta para o direito nacional no prazo de dois anos a contar da sua publicação, nos termos do artigo 30. 30 (1). A aplicação será efectuada por fases, em função da dimensão e do volume de negócios anual. Os pormenores podem ser consultados no quadro seguinte:

^[1] Resolução do Presidium do FDP, Berlim, 15 de janeiro de 2024, disponível em https://www.fdp.de/sites/default/files/2024-01/2024_01_15_praesidium_eu-lieferkettenrichtlinie-stoppen-buerokratie-burnout-verhindern_1.pdf (acedido em 18 de março de 2024).

^[2] SOMO, Centro de Investigação sobre Multinacionais, disponível em https://www.somo.nl/ (acedido em 18.03.2024).

^[3] Diretiva (UE) 2022/2464, de 14 de dezembro de 2022, que altera o Regulamento (UE) n.º 537/2014 e as Diretivas 2004/109/CE, 2006/43/CE e 2013/34/UE no que respeita aos relatórios de sustentabilidade das empresas.