Proibição da UE de produtos provenientes de trabalho forçado – Integrando auditorias de fornecedores no processo de Due Diligence

De acordo com as Estimativas Globais de 2021 sobre Escravidão Moderna, existem 28 milhões de pessoas presas em trabalho forçado em todo o mundo. O estudo, conduzido pela Organização Internacional do Trabalho (OIT), Walk Free e a Organização Internacional para as Migrações, também afirma que 86% dos casos de trabalho forçado ocorrem no setor privado. E, embora a exploração sexual represente uma parcela significativa (23%), a maioria dos casos ocorre nas cadeias globais de suprimentos da indústria.

Uma ampla variedade de setores enfrenta o desafio do trabalho forçado em suas cadeias de suprimentos. Como resultado, apesar de inúmeras iniciativas legislativas, produtos fabricados com trabalho forçado continuam a circular no mercado europeu. Isso não é apenas problemático do ponto de vista dos direitos humanos, mas também cria uma concorrência desleal para as empresas que se esforçam para respeitar e proteger os direitos humanos em toda a sua cadeia de suprimentos.

O conceito básico do proposto “Regulamento da UE sobre a proibição de produtos fabricados com trabalho forçado no mercado da União”, abreviado como Proibição da UE de produtos de trabalho forçado ou Diretiva da UE sobre Trabalho Forçado (EUFLD), é simples: proibir qualquer produto que envolva trabalho forçado de ser colocado no mercado da UE. A proibição visa evitar que produtos fabricados com trabalho forçado entrem no mercado e permitir que as autoridades removam esses produtos do mercado quando o trabalho forçado estiver envolvido.

Para que os estados-membros da UE possam aplicar a proibição, eles serão obrigados a designar autoridades competentes. Adotando uma abordagem baseada em risco, essas autoridades avaliarão se há razões bem fundamentadas para suspeitar que os produtos envolvam o uso de trabalho forçado. Se determinarem que há uma preocupação substancial, precisarão investigar mais a fundo para fazer uma avaliação final sobre a necessidade de retirar o produto do mercado.

Quem é afetado?

O regulamento abrange todos os produtos disponibilizados no mercado da UE, o que significa tanto produtos fabricados na UE para consumo interno e exportação, quanto bens importados. Dessa forma, ele é relevante para qualquer empresa que coloque produtos no mercado da UE.

Considerando que o regulamento impõe requisitos de due diligence na cadeia de suprimentos para empresas que colocam produtos no mercado, também haverá efeitos indiretos, mas significativos, para empresas ao longo de toda a cadeia de suprimentos, especialmente para aquelas em setores e regiões consideradas de maior risco de trabalho forçado.

Um produto será considerado um “produto fabricado com trabalho forçado” se o trabalho forçado tiver sido utilizado “total ou parcialmente, em qualquer etapa de sua extração, colheita, produção ou fabricação, incluindo trabalho ou processamento relacionado ao produto em qualquer etapa de sua cadeia de suprimentos” (Artigo 2, (e)).

Cronograma da Proibição da UE sobre produtos fabricados com trabalho forçado

A proibição de produtos fabricados com trabalho forçado foi proposta pela Comissão Europeia em 14 de setembro de 2022. O Parlamento Europeu adotou sua posição para as negociações do trílogo em outubro de 2023. Em março de 2024, negociadores do Parlamento da UE e do Conselho da UE chegaram a um acordo provisório. Em 19 de novembro de 2024, a proibição foi aprovada pelo Conselho. O regulamento será publicado no Jornal Oficial da União Europeia e entrará em vigor no dia seguinte à sua publicação. Ele será aplicado 3 anos após a data de entrada em vigor.

Relação entre a Proibição e a Diretiva de Due Diligence de Sustentabilidade Corporativa

O acordo para a Proibição de produtos com trabalho forçado e a Diretiva de Due Diligence de Sustentabilidade Corporativa (CS3D) têm o mesmo objetivo de proteger os direitos humanos ao longo das cadeias de suprimentos globais e exigem que as empresas afetadas implementem due diligence humanos.

No entanto, existem várias diferenças, que tornam as duas iniciativas complementares:

• Enquanto a CS3D define seu escopo com base no tamanho da empresa e no volume de negócios, a Proibição de produtos fabricados com trabalho forçado é direcionada ao nível do produto, independentemente do tamanho das empresas que os colocam no mercado.
• Enquanto a CS3D definiu requisitos de diligência para as empresas afetadas e permitiu que as autoridades aplicassem sanções contra empresas que não cumprissem seus deveres de cuidado, ela não conferiu às autoridades o poder de investigar produtos específicos e impor proibições sobre eles – isso é exatamente o que a Proibição visa fazer.

Se as empresas implementaram a due diligence de cadeia de suprimentos, voluntariamente ou conforme exigido pela futura CS3D, as autoridades competentes podem levar isso em consideração ao investigar alegações de trabalho forçado em produtos específicos.

Requisitos para empresas afetadas: Due Diligence de Trabalho Forçado

Antes de iniciar uma investigação sobre um produto, as autoridades competentes buscarão informações da empresa que colocou o produto no mercado e, potencialmente, de seus fornecedores relevantes. Em particular, elas exigirão informações sobre o conceito de due diligence de trabalho forçado e evidências das medidas tomadas para identificar, prevenir, mitigar ou pôr fim aos riscos de trabalho forçado, além das ações tomadas para remediar casos de trabalho forçado, se aplicável.

As empresas precisarão responder às consultas das autoridades dentro de 30 dias úteis (§ 4, 4). Dado esse prazo apertado, é essencial que as empresas sejam proativas e configurem uma estrutura de diligência de direitos humanos, alinhada aos requisitos da Diretiva de Due Diligence de Sustentabilidade Corporativa (CS3D) e aos marcos e diretrizes internacionais.

Quanto à relação entre due diligence de trabalho forçado, due diligence de direitos humanos e due diligence de sustentabilidade, esses termos basicamente se referem ao mesmo conceito, com níveis decrescentes de especificidade temática. O regulamento proposto da UE sobre a proibição de produtos de trabalho forçado define due diligence de trabalho forçado como “os esforços do operador econômico para implementar requisitos obrigatórios, diretrizes voluntárias, recomendações ou práticas para identificar, prevenir, mitigar ou pôr fim ao uso de trabalho forçado em relação aos produtos que devem ser disponibilizados no mercado da União ou exportados” (§ 2, e).

Por razões óbvias, faz sentido considerar a due diligence de trabalho forçado como um aspecto integral da due diligence de direitos humanos e da due diligence de sustentabilidade, em vez de uma estrutura separada.

Incorporação de auditorias e certificações na due diligence de trabalho forçado

O regulamento proposto da UE sobre a proibição de produtos fabricados com trabalho forçado não prescreve as medidas que as empresas devem adotar para prevenir o trabalho forçado. Em vez disso, ele se refere a padrões e diretrizes internacionais, como os Princípios Orientadores das Nações Unidas sobre Empresas e Direitos Humanos e as Diretrizes da OCDE para Due Diligence de Negócios Responsáveis.

Em geral, as estruturas de due diligence consistem em cinco componentes básicos:

1. Declaração de política
2. Identificação de riscos
3. Mitigação de riscos e ações preventivas
4. Relatórios
5. Facilitação de reclamações e remediação

As auditorias e certificações desempenham um papel crucial na due diligence de direitos humanos ao fornecer uma avaliação sistemática e objetiva do compromisso de uma empresa com os padrões de direitos humanos e sua conformidade com os mesmos. As auditorias de fornecedores e as auditorias de certificação contribuem tanto para a identificação de riscos (2) quanto para sua mitigação (3).

Auditorias e Certificados Apoiando a Avaliação de Risco de Fornecedores

Auditar todos os fornecedores para verificar a presença de trabalho forçado não é viável nem desejável. Em vez disso, as empresas geralmente adotam uma abordagem baseada em risco, considerando indicadores de risco por país e por setor. Com base nisso, os fornecedores podem ser convidados a fornecer questionários de autoavaliação e documentação, que são usados para calcular uma pontuação de risco do fornecedor. Esses questionários geralmente perguntam quais certificados o fornecedor possui, com fornecedores que possuem certificados relevantes e credíveis recebendo uma classificação de risco mais baixa.

No entanto, deve-se observar que a maioria das regulamentações sobre due diligence de direitos humanos não possui um princípio de "porto seguro" para certificados: o simples fato de uma empresa e/ou seus fornecedores possuírem um certificado de terceiros não os exime de seu dever de cuidado.

Uma segunda ressalva é que, em alguns casos, pode não ser possível ou desejável determinar o risco de trabalho forçado por meio de questionários de autoavaliação. Esse é o caso, por exemplo, em cadeias de suprimentos onde o trabalho forçado é endêmico, onde a integridade do fornecedor é questionável, ou onde, devido a barreiras culturais, os fornecedores podem ter uma compreensão diferente do que constitui trabalho forçado. Nesses casos, uma auditoria no local pode ser necessária para complementar a avaliação de risco do fornecedor.

Auditorias e Certificados como Ações Preventiva e Medidas de Controle

No entanto, a contribuição mais crucial das auditorias dentro do escopo de due diligence de cadeia de suprimentos é monitorar se os fornecedores cumprem os códigos de conduta e os padrões de direitos humanos, além de corrigir não conformidades. As auditorias também podem funcionar como ações preventivas, impulsionando melhorias contínuas e o desenvolvimento dos fornecedores por meio de visitas periódicas. Por fim, elas podem ser usadas para medir a eficácia de outras ações preventivas e da due diligence sobre o trabalho forçado em si.

Normas e Iniciativas Setoriais que abrangem o Trabalho Forçado

As empresas que utilizam auditorias e certificados para cumprir suas obrigações de due diligence e monitorar seus fornecedores precisam garantir que os padrões de auditoria abordem adequadamente o trabalho forçado. Isso se aplica a todos os padrões comuns de conformidade social e iniciativas setoriais, como Sedex SMETA, VAP RBA, RSCI, Together for Sustainability, SA 8000, FSSC24000 e muitos outros. O Regulamento da UE sobre a proibição de produtos fabricados com trabalho forçado está alinhado com a definição de trabalho forçado proposta no Artigo 2 da Convenção sobre Trabalho Forçado, de 1930 (No. 29), da Organização Internacional do Trabalho (OIT), assim como as normas e iniciativas mencionados acima.